上海市制止不正当竞争暂行规定

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广东省潮州市人民政府


潮府〔2004〕50号
印发《潮州市市级财政投资项目招标投标工作暂行规定》的通知

各县、区人民政府，枫溪区管委会，市府直属各单位，市开发区管委会：

现将《潮州市市级财政投资项目招标投标工作暂行规定》印发给你们，请认真贯彻执行。

二○○四年十一月二十九日


潮州市市级财政投资项目招标投标工作暂行规定



第一条 为进一步规范市级财政资金投资项目招标投标活动，加强对招标投标活动的管理和监督，根据《中华人民共和国招标投标法》和《广东省实施〈中华人民共和国招标投标法〉办法》等法律、法规，结合我市实际，制定本暂行规定。

第二条 本规定所指市级财政性资金包括市级财政预算内基本建设资金、预算内其他各项支出中用于基本建设项目的资金、纳入财政支出管理的专项基金中用于基本建设项目的资金、财政预算外资金中用于基本建设项目的资金和政府信用贷款、以政府名义募集、接受的各种境内外捐款等其他财政性基本建设资金。

本规定所指市级财政性资金投资项目（下称“市财政投资项目”），是指使用市级财政性资金，以全额投资或部分投资、资本金等形式投入的基本建设项目。包括：市政、公路、水利、环保、管网、城建等基础设施；文化、教育、科研、医疗、体育、旅游等公共设施及相关的配套设施；办公用房、业务用房、技术用房、集体宿舍、培训用房、接待用房等建筑项目。

第三条 市财政投资项目招标公告、资格预审文件、招标文件和评分标准，一律按我市制定的招标文书范本编制（招标文书范本见附件1至7）。招标人修改或者添删招标文书范本内容的，在招标文书送交审查时应就删改的内容和理由作出书面说明。

市财政投资项目招标文书由市人民政府认可的机构负责编制。

第四条 涉及社会公共利益、公众安全的投资项目必须选择资质好的企业参加招投标，对投标人的资质要求应当提高一个级别档次进行招标。

第五条市财政投资项目建设单位自行编制或委托编制的招标文书，须经其主管部门审查同意后送市发展和改革局，由市发展和改革局提出初审意见并送市法制局会签，再送市政府领导审定。

2000万元以下的项目招标文书，送项目主管部门的市政府分管副市长审签后由常务副市长审定；2000万元以上的，由分管副市长、常务副市长审签后，报市长审定；必要时，由市长召开有关会议讨论决定。

第六条 国家或省审批的市财政投资项目，应在国家指定的媒体和省人民政府发展和改革行政主管部门指定的媒体上发布；由本市审批的市财政投资项目，应在省和本市指定的媒体上发布。

依法必须公开招标项目的招标公告必须同时至少各在一家指定的报纸和网站发布。

第七条 市财政投资项目投标文书的评议由依法成立的评标委员会负责。

（一）评标委员会成员为7人以上（含7人）单数；

（二）评标委员会成员主要由有关专家组成；招标人可委派本单位1名具有工程技术或经济管理方面中级以上职称的工作人员作为业主代表参加评标委员会，也可以不派人参加；

（三）业主代表以外的其他评标委员在市级财政投资项目评标专家库随机抽取。对本市缺乏同类专家的建设工程评标活动，可向省级专家库申请借用专家。抽选评标专家时，有关监督管理部门应派人在现场监督，并做好封闭评标工作；

（四）严格执行回避制度，市财政投资项目主管部门和行政监督部门的工作人员，不得作为评标委员会成员参与评标。

第八条 招标文书中确定的评分细则，按照本市统一制定的标准执行。

第九条 评标办法。

（一）施工项目评标办法：

1、2000万元以下（不含2000万元）的施工工程评标采用经技术标评审合格的“合理低价评标法”；

2、2000万元以上（含2000万元）的施工工程评标采用“两阶段低价评标法”，技术标得分最高的前5名进入第二阶段经济标评审，出最低价者中标。如果评标阶段经评议有效的投标人只有4名，则以前4名的低价者中标；如果有效投标人只有3名，则以前3名的低价者中标；有效投标人不足3名，投标无效；

3、技术特别复杂、施工有特殊技术要求且投资额较大的施工工程，可采用“综合评估法”评标。即对技术标、商务标计分权重按总分的40%和60%比例计算分数，商务标计分以低于投标人平均报价的4%为最高分，总分合计最高分者中标。采用该方法确定的中标人，其投标报价为合同价。

（二）勘察、设计、监理项目评标办法：

1、建设项目勘察、设计、监理等技术性服务项目的评标采用“综合评估法”。即先开启勘察、设计、监理方案标书进行评审给分，后开启报价标并对其进行评分，将上述2项评分结果相加，得最高分者中标。采用该方法确定的中标人，其投标报价为合同价；

2、建设项目勘察、设计、监理的投标最高限价按国家的有关规定执行。

（三）本条第（一）、（二）项投标有效报价低于所有有效投标人投标报价算术平均值的90%者为废标。

第十条 市财政投资项目建设工程实行履约保证金制度。

（一）中标人签订合同前，必须按照招标文书的约定全额交纳履约保证金。拒绝交纳的，视为放弃中标；

（二）履约保证金的标准为：

1、凡需要中标单位代垫征地款的市财政投资项目，按招标文书最高限价的30%交纳履约保证金；

2、不需要中标单位代垫征地款的市财政投资项目：5000万元以下（含5000万元）的，按招标文书最高限价的30%交纳履约保证金；超过5000万元以上的，履约保证金分段计算，其中5000万元部分按招标文书最高限价的30%，超出5000万元部分按15%交纳履约保证金。

（三）投标人参与投标时，应随投标文件提交银行出具的履约保证金资信证明(汇票或保函)；中标后签订合同前，应将履约保证金全额划入招标人指定的银行帐户；

（四）中标人的履约保证金除留存5%至工程验收合格后退还外，余款在工程开工后3个月内不计息分期退还中标人。用于代垫征地款的履约保证金到位后，从第4个月起按银行同期同档次贷款利率计付利息。

第十一条 根据建设项目的具体情况，工程款的支付比例及期限在招标文件中约定。但应留存工程款10%作为质量保证金，在工程交工验收1年后拨付。

第十二条 任何单位和个人不得设置不合理条件或以其他方式限制投标人参与投标。

招标文书严禁以下内容或者类似表述：

（一）制定限制性条件阻碍或者排斥其他地区、其他系统投标人进入本市；

（二）违法的投标许可、资质验证、注册登记等手续；

（三）以获得本地区奖项等歧视性要求作为评标加分条件。

第十三条 本市以外的市财政投资项目中标单位应在中标后的10天内到市建设行政主管部门办理备案手续。

第十四条 各行政管理监督部门应加强对市财政投资项目招投标的监督管理。

（一）市发展和改革局负责对全市招投标活动的指导和协调，对重大建设项目招投标进行监督检查；

（二）各主管部门具体负责对本部门及属下单位招投标活动的行政监督工作；

（三）行政监察部门要加强对招投标活动的监督，依法查处招投标活动中的腐败现象和不正之风。

第十五条 以“公开、公平、公正”为原则，规范市财政投资项目招投标工作。

（一）组建市级政府评标专家库,并实施专家年审轮换制度；

（二）对办事不公、违纪违法的评标专家予以严肃查处和追究；

（三）各中介服务机构应恪守职业道德，合理、合法编制招标文书，规范运作程序，严格依法办事；

（四）各级领导干部要以身作则，严肃纪律，不得干预和插手工程招投标工作。

第十六条 投标人相互串通投标或与招标人串通投标，以他人名义投标或以其他方式弄虚作假骗取中标的，中标无效；给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；中标人将中标项目转包或违法分包的，其转包和违法分包无效。

第十七条 一经发现中标单位有违法违规行为，除由有关行政监督部门依法予以处罚外，在媒体公告中标单位的违法违规事实，并取消其一定时期内参加投标的资格。

第十八条 县（区）级财政性资金投资项目招投标工作可参照本规定执行。

第十九条 本规定自颁发之日起施行。我市原财政投资项目招投标有关规定与本规定有抵触的，以本规定为准。

附：

（一） 投标人参与投标报名条件、必须提供的资料及须知

（二） 指定的发布招标公告媒体

（三） 项目建设单位招标文书报送审查应提交的资料清单

（四） 施工项目二阶段技术标评分细则

（五） 施工项目综合评估法评分细则

（六） 监理项目评分细则

（七） 勘察设计项目评分细则





















附件1：投标人参与投标报名条件、必须提供的资料及须知



一、报名条件

1、具有独立法人资格，通过工商年审和资质年审的 工程施工总承包 级（含 级）以上资质的施工企业均可报名；

2、近3年内没有骗取中标和严重违约，经营中没有违法违规的记录及重大工程质量问题；

3、由银行出具工程履约保证金 万元资信证明（汇票或保函）；

二、报名时必须提供的资料：

1、法定代表人证明书原件；法人授权委托书原件；受委托人身份证复印件（原件报名时备查）；

2、法人营业执照副本和资质证书副本复印件（原件报名时备查）；

3、拟投入本工程的项目经理证书；

4、由会计事务所审计的近3年财务状况表。

以上资料复印件一式三份，报名审查后原件退回。

三、外地企业中标后应在10日内到市建设主管部门办理备案手续。

四、资格审查合格的投标人将被通知购买招标文书（时间另行通知）。



附件2：指定的发布招标公告媒体



国家指定招标公告发布媒体是：《中国日报》、《中国经济导报》、《中国建设报》、《中国采购与招标网》；省指定媒体是：《南方日报》、《粤港信息报》、《广东建设报》、《广东投资招商网》；市指定媒体是：《潮州日报》、《潮州建设信息网》。

































附件3：项目建设单位招标文书报送审查应提交的资料清单



1、招标公告（3份）；

2、招标文件（3份）；

3、所属行业主管部门对招标文书审查意见书（1份）；

4、建设工程规划许可证（复印件1份）；

5、工程招标核准意见表（复印件1份）；

6、市财政局审核的工程量清单计价预算审核报告（复印件1份）。

以上资料复印件需加盖公章。

























附件4：施工项目二阶段技术标评分细则



1、总体概述，包括施工程序总体设想及施工段划分（优9分、良6分、中3分、差0分）
优：对项目总体认识深刻，表述清晰、完整、严谨、合理，措施先进、具体、有效、成熟，采用了新技术、新工艺、新材料、新设备；施工段划分呼应总体表述，划分清晰、合理，符合规范要求。
良：对项目总体认识充分，表述清晰、完整，措施具体有效；施工段划分呼应总体表述，划分清晰，符合规范要求。
中：对项目有一定认识，有一定的措施但部分不具体；施工段划分较合理，符合规范要求。
差：对项目总体认识不足，表述不清晰，措施不具体；施工段划分不合理。
2、施工进度计划和各阶段进度的保证措施及违约责任承诺（优8分、良5分、中3分、差0分）
优：关键线路清晰、准确、完整，计划编制合理、可行。关键节点的控制措施有力、合理、可行。承担进度违约责任的承诺具体，经济赔偿额度最大。
良：关键线路清晰、准确、完整，计划编制可行。关键节点的控制措施合理、可行。承担进度违约责任的承诺具体，经济赔偿额度次大。
中：关键线路基本准确，计划编制基本合理。关键节点的控制措施基本可行。承担进度违约责任的承诺具体。
差：关键线路不准确，计划编制不合理。关键节点的控制不可行。没有承担违约责任的承诺。
3、劳动力和材料投入计划及其保证措施（优5分、良4分、中3分、差0分）
优：投入计划与进度计划呼应，较好满足施工需要，调配投入计划合理、准确。
良：投入计划与进度计划呼应，基本满足施工需要，调配投入计划基本合理、准确。
中：投入计划与进度计划呼应，基本满足施工需要，调配投入计划基本合理。
差：投入计划与进度计划不呼应，不能满足施工需要。
4、机械设备投入计划（优5分、良4分、中3分、差0分）
优：投入计划与进度计划呼应，较好满足施工需要，采用先进机械设备。
良：投入计划与进度计划呼应，满足施工需要。
中：投入计划与进度计划呼应，基本满足施工需要。
差：投入计划与进度计划不呼应，不能满足施工需要。
5、施工平面布置和临时设施布置（优5分、良4分、中3分、差0分）
优：总体布置有针对性、合理，较好满足施工需要，符合安全、文明生产要求。
良：总体布置合理，能满足施工需要，基本符合安全、文明生产要求。
中：总体布置基本合理，基本满足施工需要。
差：总体布置不合理，不符合安全、文明生产要求。
6、技术施工方案（优20分、良14分、中7分、差0分）

优：对项目技术施工方案有深入的表述，方案完整、经济、安全、切实可行，措施得力。

良：对项目技术施工方案有深入的表述，方案经济、安全、基本可行。

中：对项目技术施工方案有一定的表述，方案基本可行。

差：对项目技术施工方案有表述，方案不可行。

7、施工重点、难点部位的阐述和解决、保证措施（优10分、良6分、中3分、差0分）
优：对项目施工重点、难点部位有深入的表述，有先进、合理的建议，措施得力。
良：对项目施工重点、难点部位有深入的表述，有合理的建议，措施基本可行。
中：对项目施工重点、难点部位有一定了解，有建议，措施基本可行。
差：对项目施工重点、难点部位有表述，措施不可行。
8、安全文明施工措施（优5分、良4分、中3分、差0分）
优：针对项目实际情况，有先进、具体、完整、可行的实施措施，采用规范正确、清晰。
良：针对项目实际情况，有合理的措施且具体、完整，采用规范正确。
中：有基本合理的措施，采用规范正确。
差：安全文明措施不得力，采用规范不正确。
9、质量保证和质量违约责任承诺（优5分、良4分、中3分、差0分）
优：应用新技术、新工艺、新材料、新设备，针对项目实际提出先进、可行、具体的保证措施。超过招标文件的质量要求。承担质量违约责任的承诺具体，经济赔偿最大。
良：针对项目实际提出先进、可行、具体的保证措施。满足招标文件的质量要求。承担质量违约责任的承诺具体，经济赔偿次大。
中：具体措施可行。满足招标文件的质量要求。承担质量违约责任的承诺具体。
差：措施不可行。没有承担质量违约责任的承诺。
10、新技术应用和违约责任承诺（优10分、良7分、中4分、差0分）
优：针对项目实际，提出采用新技术的具体措施。新技术的验证材料可靠，对节约投资和工期的保证措施得力、具体、严谨。对采用新技术可能产生的风险预见充分，承担违约的承诺具体，经济赔偿额度最大。
良：针对项目实际，提出采用新技术的具体措施。新技术的验证材料可靠，对节约投资和工期有保证措施。对采用新技术可能产生的风险有一定的预见，承担违约责任的承诺具体，经济赔偿额度次大。
中：有新技术措施，但验证材料不充分，对节约投资和工期可能有一定收益，对采用的新技术可能产生的风险预见不足。有承担违约责任的承诺。
差：采用的新技术针对性不强或验证材料不可靠，对节约投资、工期没有具体收益。没有承担违约责任的承诺。
11、拟派驻本工程的项目经理业绩及管理经验（优10分、良7分、中3分、差0分）
优：项目经理具有高级工程师职称，10年以上类似工程经验。班子人员齐备、搭配合理。项目经理3年内所担任的项目曾获得鲁班奖。
良：项目经理具有工程师及以上职称，5年以上类似工程经验。班子人员齐备、搭配较合理。项目经理3年内所担任的项目曾获省级样板工程或省级双优工程。

中：项目经理具有助理工程师及以上职称，3年以上类似工程经验。班子人员齐备、搭配基本合理。
差：项目经理没有类似工程经验。班子人员不齐备。

12、拟派驻本工程的技术负责人资历。近3年来有类似规模工程施工经验的，得3分（必须是本人任技术负责人的已竣工工程，需提供有效证明）；没有类似规模工程施工经验或没有提供有效证明的，得0分。

13、工程获奖情况。近5年来投标人承接类似工程获得鲁班奖或国家级质量奖项的得5分；近3年内投标人承接类似工程获得省级样板工程奖项的得3分；近2年内投标人承接类似工程获得地市级优良工程奖项的得1分。































附件5：施工项目综合评估法评分细则



一、技术部分（40分）

1、总体概述，包括施工程序总体设想及施工段划分（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：对项目总体认识深刻，表述清晰、完整、严谨、合理，措施先进、具体、有效、成熟，采用了新技术、新工艺、新材料、新设备；施工段划分呼应总体表述，划分清晰、合理，符合规范要求。
良：对项目总体认识充分，表述清晰、完整，措施具体有效；施工段划分呼应总体表述，划分清晰，符合规范要求。
中：对项目有一定认识，有一定的措施但部分不具体；施工段划分较合理，符合规范要求。
差：对项目总体认识不足，表述不清晰，措施不具体；施工段划分不合理。
2、施工进度计划和各阶段进度的保证措施及违约责任承诺（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：关键线路清晰、准确、完整，计划编制合理、可行。关键节点的控制措施有力、合理、可行。承担进度违约责任的承诺具体，经济赔偿额度最大。
良：关键线路清晰、准确、完整，计划编制可行。关键节点的控制措施合理、可行。承担进度违约责任的承诺具体，经济赔偿额度次大。
中：关键线路基本准确，计划编制基本合理。关键节点的控制措施基本可行。承担进度违约责任的承诺具体。
差：关键线路不准确，计划编制不合理。关键节点的控制不可行。没有承担违约责任的承诺。
3、劳动力和材料投入计划及其保证措施（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：投入计划与进度计划呼应，较好满足施工需要，调配投入计划合理、准确。
良：投入计划与进度计划呼应，基本满足施工需要，调配投入计划基本合理、准确。
中：投入计划与进度计划呼应，基本满足施工需要，调配投入计划基本合理。
差：投入计划与进度计划不呼应，不能满足施工需要。
4、机械设备投入计划（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：投入计划与进度计划呼应，较好满足施工需要，采用先进机械设备。
良：投入计划与进度计划呼应，满足施工需要。
中：投入计划与进度计划呼应，基本满足施工需要。
差：投入计划与进度计划不呼应，不能满足施工需要。
5、施工平面布置和临时设施布置（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：总体布置有针对性、合理，较好满足施工需要，符合安全、文明生产要求。
良：总体布置合理，能满足施工需要，基本符合安全、文明生产要求。
中：总体布置基本合理，基本满足施工需要。
差：总体布置不合理，不符合安全、文明生产要求。
6、技术施工方案（优5分、良3分、中1分、差0分）

优：对项目技术施工方案有深入的表述，方案完整、经济、安全、切实可行，措施得力。

良：对项目技术施工方案有深入的表述，方案经济、安全、基本可行。

中：对项目技术施工方案有一定的表述，方案基本可行。

差：对项目技术施工方案有表述，方案不可行。

7、施工重点、难点部位的阐述和解决、保证措施（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：对项目施工重点、难点部位有深入的表述，有先进、合理的建议，措施得力。
良：对项目施工重点、难点部位有深入的表述，有合理的建议，措施基本可行。
中：对项目施工重点、难点部位有一定了解，有建议，措施基本可行。
差：对项目施工重点、难点部位有表述，措施不可行。
8、安全文明施工措施（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：针对项目实际情况，有先进、具体、完整、可行的实施措施，采用规范正确、清晰。
良：针对项目实际情况，有合理的措施且具体、完整，采用规范正确。
中：有基本合理的措施，采用规范正确。
差：安全文明措施不得力，采用规范不正确。
9、质量保证和质量违约责任承诺（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：应用新技术、新工艺、新材料、新设备，针对项目实际提出先进、可行、具体的保证措施。超过招标文件的质量要求。承担质量违约责任的承诺具体，经济赔偿最大。
良：针对项目实际提出先进、可行、具体的保证措施。满足招标文件的质量要求。承担质量违约责任的承诺具体，经济赔偿次大。
中：具体措施可行。满足招标文件的质量要求。承担质量违约责任的承诺具体。
差：措施不可行。没有承担质量违约责任的承诺。
10、新技术应用和违约责任承诺（优3分、良2分、中1分、差0分）
优：针对项目实际，提出采用新技术的具体措施。新技术的验证材料可靠，对节约投资和工期的保证措施得力、具体、严谨。对采用新技术可能产生的风险预见充分，承担违约的承诺具体，经济赔偿额度最大。
良：针对项目实际，提出采用新技术的具体措施。新技术的验证材料可靠，对节约投资和工期有保证措施。对采用新技术可能产生的风险有一定的预见，承担违约责任的承诺具体，经济赔偿额度次大。
中：有新技术措施，但验证材料不充分，对节约投资和工期可能有一定收益，对采用的新技术可能产生的风险预见不足。有承担违约责任的承诺。
差：采用的新技术针对性不强或验证材料不可靠，对节约投资、工期没有具体收益。没有承担违约责任的承诺。
11、拟派驻本工程的项目经理业绩及管理经验（优4分、良2分、中1分、差0分）
优：项目经理具有高级工程师职称，10年以上类似工程经验。班子人员齐备、搭配合理。项目经理3年内所担任的项目曾获得鲁班奖。
良：项目经理具有工程师及以上职称，5年以上类似工程经验。班子人员齐备、搭配较合理。项目经理3年内所担任的项目曾获省级样板工程或省级双优工程。

中：项目经理具有助理工程师及以上职称，3年以上类似工程经验。班子人员齐备、搭配基本合理。
差：项目经理没有类似工程经验。班子人员不齐备。

12、拟派驻本工程的技术负责人资历。近3年来有类似规模工程施工经验的，得2分（必须是本人任技术负责人的已竣工工程，需提供有效证明）；没有类似规模工程施工经验或没有提供有效证明的，得0分。

13、工程获奖情况。近5年来投标人承接类似工程获得鲁班奖或国家级质量奖项的得2分；近3年内投标人承接类似工程获得省级样板工程奖项的得1分；近2年内投标人承接类似工程获得地市级优良工程奖项的得0.5分。

二、报价部分（60分）

比所有有效投标人报价平均值降低4%得分最高为60分，其余得分见下表（用插入法）。

得分数
48
50
52
54
56
58
60
58
56
54
52
50
48
46

比平均值递减（%）
-10
-9
-8
-7
-6
-5
-4
-3
-2
-1
0
+1
+2
+3

备 注
凡高于平均值3%及以上者均得46分（报价平均值取整数，小数点后四舍五入）








附件6：监理项目评分细则



一、技术部分（60分）

1、投资控制（优7分、良5分、中3分、差0分）
优：目标明确、方法合理可行、措施具体、针对性强。
良：目标明确、方法可行、措施具体、有针对性。
中：目标基本明确、方法基本可行、针对性不强、措施不具体。
差：目标不明确、方法不可行、针对性不强、措施不具体。

2、进度控制（优7分、良5分、中3分、差0分）
优：目标明确、方法合理可行、措施具体、针对性强。
良：目标明确、方法可行、措施具体、有针对性。
中：目标基本明确、方法基本可行、针对性不强、措施不具体。
差：目标不明确、方法不可行、针对性不强、措施不具体。
3、质量控制（优7分、良5分、中3分、差0分）

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交通肇事逃逸行为认定及责任

刘玲芳 辛炳辰


交通肇事后逃逸是指交通肇事导致严重后果后不尽法律义务，反而自行离开现场，逃避法律责任的行为。我国刑法对此行为做出了特别的规定，成为交通肇事罪的加重情节。交通肇事后逃逸行为的行为性质和构成、因逃逸致人死亡的问题是交通肇事罪中的主要问题。肇事后逃逸的构成要具备主观上的故意心理状态，客观上的逃跑行为，并要具备逃逸的时空要素。交通肇事后逃逸的行为实际是积极的，具有主观的恶意，应属于作为而非不作为。交通肇事后因逃逸致人死亡是交通肇事罪的情节加重犯，而不是结果加重犯，更不是独立的罪名。因此，因逃逸致人死亡的认定必须以交通肇事罪的成立为前提，必须是逃逸行为而不是故意杀人行为，而且在逃逸行为和被害人死亡间必须有因果关系。
关键词：交通肇事；交通肇事后逃逸；致人死亡；不作为

交通肇事，是我国刑法规定的责任事故型过失犯罪之一。我国《刑法》第133条规定：“违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者公私财产遭受重大损失的，处3年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其它特别恶劣情节的，处3年以上7年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处7年以上有期徒刑。”在《刑法》这一规定中，呈梯度型规定了三种量刑幅度，即针对一般交通肇事、交通肇事后逃逸和“因逃逸致人死亡”。对于一般的交通肇事行为，无论从定性还是量刑来看，都是相对明确和易于操作的。而交通肇事后逃逸和“因逃逸致人死亡”，仍是争议颇多，难于处理的问题。下文中笔者对交通肇事后逃逸行为的定义及其构成、性质及其责任认定和“因逃逸致人死亡”等相关问题进行了分析与探讨。
一、交通肇事逃逸行为的定义及其构成
交通肇事后逃逸行为的定义一直尚未统一，这无疑给交通肇事后逃逸行为的认定带来了困难。目前就法律、相关司法解释以及学术界的探讨来看，存在三种观点：第一种是根据1995年6月20日公安部关于《交通肇事逃逸案件查缉工作规定》第2条的规定：交通肇事后逃逸案件，是指发生道路交通事故后，当事人故意驾驶车辆或弃车逃离交通事故现场的案件。“逃逸”即是逃离事故现场的行为。第二种是最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下文称“解释”）第2条的规定：“交通运输肇事后逃逸”，是指行为人具有本解释第2条第1款规定和第2款第(1)至(5)项规定的情形之一，在发生交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。第三种是陈兴良《刑法疏议》中指出的，“逃逸是指发生交通事故后，不依法报警保护现场等待处理，而是私自逃跑，逃避法律追究的行为。”①
应当讲，这三种表述是从不同的角度，来看待交通肇事后的逃逸行为。都有一定的合理性，但都未能全面地概括出交通肇事后逃逸行为的含义。判断一行为是否属于“交通肇事后逃逸”，应从以下几方面加以分析：
（一）交通肇事后逃逸的主观方面：主观方面即行为人的主观动机，交通肇事后逃逸的动机一般是逃避抢救义务以及逃避责任追究。这种动机是积极的心理活动。虽然交通肇事罪是过失犯罪，但仅就逃逸行为而言，具有直接的行为故意。因此只有行为人对肇事行为明知，同时又有逃逸的直接犯意，才构成交通肇事后逃逸。当然实践中，肇事者逃逸的动机也有其他表现，如害怕遭到被害人亲友及其他围观群众的殴打而逃跑。这些人往往在逃离现场后，很快通过报告领导或报警等方式，接受法律的处理。这种情形必须在司法实践中加以区别对待，因为从主观方面来看，在犯罪恶意上是很小的，是对现场后果的害怕所致。但毫无疑问，其逃逸行为还是直接故意所致。所以无论何种情形，行为人在逃逸时都必须明知自己的行为造成了交通事故的发生，并对逃逸行为有直接的故意，这是行为人的主观方面。
（二）交通肇事后逃逸的客观方面：交通肇事后逃逸行为必须符合法律规定的情形。从刑法理论来看，认定行为人是否构成犯罪，最直接的便是对行为的客观方面予以认定。对交通肇事后逃逸的行为，是最高院的《解释》中规定了在五种情形的基础上而逃跑的行为。这就可以明确交通肇事后逃逸是作为交通肇事罪量刑的加重情节来规定的。也就是说如果行为人的先前行为没有违反交通运输管理法规，或者虽有交通违规行为但该违规行为与结果没有因果关系，或者行为人在交通事故中仅负同等责任或者次要责任，或者交通行为在所造成的结果尚未达到交通肇事罪基本犯的定罪标准的，或者在负事故全部责任或主责的情况下仅致1人重伤，但又不具备酒后驾驶、无执照驾车、无牌照驾车等《解释》规定的情形之一的，即便行为人事后有逃逸行为，也不能认定为交通肇事后逃逸。
（三）交通肇事后逃逸行为的空间要素，即该行为是否仅限于“逃离事故现场” 。在公安部关于《交通肇事逃逸案件查缉工作规定》的第2条中表述为“逃离交通事故现场”，这样的表述是欠妥的。在司法实践中就有这样的情形即行为人在交通肇事后虽然没有逃离现场（有的是不可能逃跑），但是在将伤者送到医院后或在等待交警部门处理时畏罪逃跑，这种逃跑行为如何认定？显然无论从主观方面还是客观方面都是符合交通肇事后逃逸行为的构成的，也就应当受到法律的严惩。在学界部分学者认为交通肇事罪是一种过失犯罪，行为人的主观恶性并不深。因此，对其处理不宜过重，具体把握尺度也宜宽不宜严，所以要对逃逸行为的时间和空间作必要的限定。但是笔者认为逃逸者既然选择逃逸即具有主观上的恶性，是一种犯罪行为，就必须按照罪刑罚一致的原则，对于把握尺度上必须严格。所以《解释》第3 条规定是较为合理的，“交通肇事后逃逸”是指肇事后“为逃避法律追究而逃跑的行为”，而不仅限于“逃离事故现场”。
此外，对交通肇事后逃逸行为的主体规定，是只要符合一般主体即可。因此，从以上几方面分析来看，笔者认为，交通肇事后逃逸行为较为准确的表述应当是：发生交通事故后，行为人出于逃避抢救义务或逃避责任追究等动机而故意逃逸的行为。
二、交通肇事逃逸行为的性质及其责任认定
（一）交通肇事逃逸行为的性质
对交通肇事后逃逸行为性质的认定是把握该行为的关键所在，对交通肇事后逃逸的行为人主观恶意分析及责任认定有积极意义。通常交通肇事后逃逸行为的性质被认为是不作为。认为行为人具有保护现场、救助伤员的义务，却不履行义务，选择逃逸，以致造成严重后果。笔者认为，从对交通肇事后逃逸行为的责任追究和对被害人人身、财产保护的角度来看，交通肇事后逃逸者的行为实际是积极的，具有主观的恶意，应属于作为而非不作为。这是笔者对交通肇事后逃逸行为性质的根本倾向。
《中华人民共和国道路交通安全法》第70条规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的车辆驾驶员应当立即抢救受伤人员，并迅速报告值勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。”把交通肇事后逃逸行为理解为不作为，实际上是把逃逸行为与不履行本条规定的作为义务特别是救助义务等同起来。但在实践中，行为人不仅仅违反了上述的种种义务，更关键地是对行为有主观恶意，是积极而为之。实质上是行为人采取了作为的手段，同时违反了一定的义务。所以尽管 “逃逸”行为在很多情况下与不救助行为相重合，但实际上即使履行了救助义务仍然可能构成逃逸，比如在将伤员送往医院后的逃逸等。
分析交通肇事后逃逸行为的性质，不应从履行义务的角度着手，而应从是否有逃逸的实际行为来分析。这也是有法律依据的，根据《刑法》第133条及最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，交通肇事后逃逸有三种情况：一是作为定罪情节的逃逸；二是作为加重情节的逃逸；三是致人死亡的逃逸。虽然三者在定罪量刑中的作用不同，内在含义也有差别，但逃逸行为的方式是共同的，都是积极采取措施去逃跑，无论动机如何，行为的性质均是作为。
（二）交通肇事逃逸行为的责任认定
正如上文所述，交通肇事后逃逸行为是一种具有主观故意的作为行为，对其认定则不能象交通肇事行为那样，视为过失犯罪，而应从严把握。“交通肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。”《刑法》的这一规定是责任认定的根本依据，但具体认定时还要结合具体的情形，笔者从行为人主观动机出发分三种情形说明：
1、出于逃避法律责任，但履行救助义务。如行为人交通肇事将人撞倒后，立即拨打120急救电话后逃离现场。120医护人员及时将伤者送往医院。这种情形下，行为人虽构成逃逸，但主观恶性不深。仅出于逃避法律责任，现实中为抢救伤者，争取了宝贵时间。对于这种情形，认定责任时应该从宽。
2、出于逃避救治伤者，逃逸后主动投案。有人认为这种情形中，行为人不构成交通肇事后逃逸，理由在于行为人的主动投案。但笔者认为，这种观点实际上违背了立法原意。法律之所以规定逃逸是加重情节，就是考虑对受害人生命的保护。逃逸造成的最严重后果就是，使伤者缺乏救助，导致伤势严重以致死亡。所以这种情形构成交通肇事后逃逸是当然的。但排除逃逸后自首的成立，对自首情节按照刑法减轻处罚也是应当的。
3、既逃避法律责任又逃避救治伤者。这种情形在现实中最为常见，行为人在主观上大多是两者的竞合。对于这种情况，显然要按照法律的规定，在量刑幅度内予以从重。如果其结果导致受害人的死亡，则是逃逸行为情节的再次加重，构成“因逃逸致人死亡”。对这样的情况，笔者在下文展开了更详细的论述。
三、交通肇事逃逸行为的情节加重——“因逃逸致人死亡”的分析
在司法实践中，由于交通肇事本身的特点，因交通肇事致人重伤与死亡的事件屡见不鲜，而“因逃逸致人死亡”的案例也尤为常见，其危害性、社会影响更为严重。因此，除了对交通肇事后逃逸行为的认定，以及逃逸行为的性质上进行探讨之外，更有实际价值和意义的便是对“因逃逸致人死亡”问题的探讨。《刑法》第133条规定，“犯交通肇事罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。”显然仅此规定实在过于笼统含糊，运用时也更为棘手，这就成了许多交通肇事案件如何解决的关键。笔者在此就对 “因逃逸致人死亡”做出分析。
（一）“因逃逸致人死亡”的罪名性质分析
认识一个问题，首先立足于行为的本质或者性质。由于对主观方面的认识不一，对“逃逸致人死亡”的法律性质认识更是众说纷纭，笔者在此就几个主流观点加以分析：
1、结果加重犯说
此说是目前学术界最流行的观点。其主要理由是：从刑法中规定“致人死亡”的条文来看，符合结果加重的两个条件：其一，基本行为和加重结果的因果关系。即认为“因逃逸致人死亡”是交通肇事逃逸这一基本行为的加重结果；其二，对加重结果之发生具有预见可能性。交通肇事后逃逸不同于一般的逃逸行为，交通事故致人死亡的可能性与发生率之高，是无庸置疑的。因此对加重结果具有预见的可能性是当然的。此说最直接的反映了立法者的意图。
     但此论也有理论上的不足，比如必须论证加重结果犯存在“过失的基本犯+故意的加重结果”的形式。为满足加重结果是对基本行为的依附性要求，从而使“逃逸致人死亡”成为交通肇事罪的加重结果犯，不得不指出逃逸行为仅是交通肇事后的自然延伸行为。但事实上，逃逸行为是相对独立的，并在逃逸行为中已经介入了新的原因行为。从《刑法》第133条规定的量刑阶梯来看，“逃逸致人死亡”的处7年以上有期徒刑，显然是“交通肇事罪+肇事后逃逸情节”的加重结果，而不是交通肇事罪本身的加重结果，这种情况更支持情节加重说而不是结果加重说。
2、情节加重犯说
如上文所说，情节加重说也可以从刑法规定的量刑梯度中寻求依据。认为“逃逸致人死亡”是一种情节上的加重表现，属于为逃避法律责任而逃跑的罪后表现。其行为与罪过均与前两个罪行阶段相同，只是情节不同，因而规定了更重的法定刑。结果也是一种情节，因此将“致人死亡”这一结果作为情节处理也是有其合理依据的。笔者较为赞同这一观点，原因有二：其一，这种说法回避了导致加重结果的主观心理的争论；其二，也表明了即认为“因逃逸致人死亡”中逃逸行为的相对独立性。
3、独立罪名说
这一观点认为，交通肇事后逃逸而致人死亡，完全符合一个独立的犯罪行为所具有的全部构成要件，成立一个新的作为②。又由于《解释》认为，在“因逃逸致人死亡”的行为中，可以出现共同犯罪，而且刑法明确把这种情况排除在故意杀人罪的罪名范围外，因此，交通肇事后逃逸致人死亡的就应构成一个新罪。这一观点虽有其积极意义，但并不为立法者所接受。《刑法》第133条采取三个罪刑阶段的模式肯定了“因逃逸致人死亡”与交通肇事行为及交通肇事后逃逸行为之间的密切关系。当然“因逃逸致人死亡”是有其相对独立性的，但理解成完全独立的新罪却又与立法者本意相背。
笔者认为学术界对“因逃逸致人死亡”的性质的争议，是因为对此问题的理解呈现出一定的分散性。因此各自的观点都有不足之处，也有自己的合理方面，很难得出统一的权威界定，但笔者却比较倾向于情节加重犯说。这个观点有利于“因逃逸致人死亡”性质的分析，得出“因逃逸致人死亡”是对交通肇事后逃逸情节上的加重，从而也有利于对该行为的定罪量刑。
（二）“因逃逸致人死亡”的行为构成分析
根据《刑法》第133条及《解释》第3条规定，行为人在交通肇事后逃逸致人死亡的处7年以上有期徒刑。这是法律对行为既有加重情节（逃逸）又造成加重结果（致人死亡）而规定的较高的法定刑。在司法实践中认定“因逃逸致人死亡”构成时应注意以下几个方面：
1、必须满足上文所论及的交通肇事后逃逸的构成要件。笔者在上文中的论述认为，“因逃逸致人死亡”是交通肇事逃逸行为在情节上的加重。因此，认定“因逃逸致人死亡”首先得满足交通肇事后逃逸的成立，而这包括三方面（1）必须以交通肇事行为的发生为前提。（2）行为人必须在行为发生后积极实施逃逸。（3）行为人逃逸有一定的主观动机。
2、必须符合《解释》第5条第1款对“因逃逸致人死亡”做出的明确解释。即指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。这个规定是明确的，不能将其与其他情形混作一谈。比如有这样的案例，行为人在交通肇事后将被害人带离事故现场隐藏或遗弃致使被害人死亡的情形，这显然不是“因逃逸致人死亡”，而应当认定为故意杀人。
3、交通肇事者的逃逸行为与被害人死亡间具有刑法上的因果关系。受害人的死亡必须是因为肇事者的逃逸行为造成的。如果行为人在交通肇事后逃逸，但被害人的死亡却是因为介入了其他原因造成的，如被害人由他人送往医院抢救途中再次发生交通事故致死等，就不应认定为“因逃逸致人死亡”。再者，必须是行为人逃逸行为在前，而伤者因行为人逃逸而死亡的结果发生在后，两者之间存在这个顺序关系。如果交通事故发生时伤者当场死亡，则不能认定为因逃逸致人死亡，而应适用《刑法》第133条规定的第二种量刑幅度予以处罚。
（三）“因逃逸致人死亡”的定罪分析
如何理解交通肇事后因逃逸致人死亡案件的定罪问题，是分析“因逃逸致人死亡”所须面对的最实际也是最重要的问题。其包括两个方面：一是“因逃逸致人死亡”与相似罪名的区别；二是关于“因逃逸致人死亡”的法律如何适用。笔者就这两方面问题展开论述。
1、“因逃逸致人死亡”与间接故意杀人罪的区别
对于《解释》第5条对“因逃逸致人死亡”所作的解释以及《刑法》第133条规定的“因逃逸致人死亡”构成交通肇事罪的规定，在学术界存在争议，是因其与间接故意杀人罪在构成上存在相似性造成的。所以有这样的一种观点：“因逃逸致人死亡”不应属于交通肇事罪的加重情节，而应构成（间接）故意杀人罪。从这个角度看，行为人肇事后逃逸后在一定程度上知道由此造成的后果，且又对受害人死亡的后果持放任态度，最终造成伤者因无法得到及时救助而死亡。笔者认为，《刑法》第133条规定的因逃逸致人死亡，从发生状态上看是交通肇事的延续，是对前行为的加重情节。这种加重情节是以行为人违反了交通运输管理法规，因此发生重大事故致人死亡为前提，即仍是以交通肇事罪这一先行犯罪的成立为基础的，是先行行为在结果情节上的加重。
从主观上看，行为人对可能造成伤者死亡存在间接故意，而在有的情况下，肇事者可能认为肇事行为仅会造成受害者受伤，其主观上应属于过于自信的过失。比较两种犯罪行为的差别，不能仅凭主观方面的相似，就认定行为人构成间接故意杀人罪，这是不符合犯罪构成主客观统一的理论，也是违背罪责刑相适应原则的。必须结合行为的客观方面。从客观方面讲，如果行为人构成故意杀人罪，那么就要求行为人的行为是导致伤者死亡的排他性原因。也就是说行为人对于伤者人身的危险进程处于或者基本处于排他性支配状态，排除了他人对伤者实施救助的可能性，伤者的生命安全完全依赖于行为人的救助。而显然“因逃逸致人死亡”并不能产生这种完全排他的状态，在大多数情况下，受害人是可以有获得其他人救助的可能性的。所以综合来看，“因逃逸致人死亡”与间接故意杀人是不同的两个罪。
2、关于“因逃逸致人死亡”的法律适用
对于《刑法》第133条及《解释》第5条的规定的具体适用，当前同样是观点繁多，争议颇大：