关于统一药品经营企业许可证编号方法的通知

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违约能否构成犯罪？
------一起侵犯商标专用权案例分析

朱妙春 詹锐 李媚

企业A系FH牌注册商标所有人，其与制造企业B签订商标使用许可合同，许可企业B制造并销售FH牌商品，企业B在经营活动中，违反了商标使用许可合同中有关商品生产数量及销售方式的约定，向贸易企业C销售了FH牌商品，企业C将FH牌商品出口。随后，企业A发现了企业B与C销售FH牌商品的行为，遂向公安机关举报，要求司法机关按照假冒注册商标罪及销售假冒注册商标的商品罪追究企业B与C的刑事责任。
本案的争议焦点在于，企业B违反商标使用许可合同制造并销售FH品牌商品的行为，是否属于刑法及相关司法解释规定的“未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标”， 应当依照假冒注册商标罪追究刑事责任的行为？第三人企业C购买并销售该违约生产的商品的行为，是否属于刑法及相关司法解释规定的“销售明知是假冒注册商标的商品”， 应当依照销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任的行为？ 对此，有三种观点：
第一种观点认为，刑法及相关司法解释中“未经注册商标所有人许可”的含义应当作广义解释，只要是违反了注册商标权所有人的意思表示，包括尽管与注册商标所有人签订了商标使用许可合同，但违反该合同的情况，均应当视为“未经注册商标所有人许可”，故企业B构成假冒注册商标的商品罪；第三人企业C购买并销售使用了该FH牌商标的商品的行为应认定为销售假冒注册商标的商品罪的行为。
第二种观点认为，“未经注册商标所有人许可”的含义不宜作扩大化解释，企业B与注册商标所有人企业A签订商标使用许可合同在先，随后违反该商标使用许可合同的行为性质属于民事违约行为，与刑法及相关司法解释规定的“未经注册商标所有人许可”有本质的区别，其使用（制造并销售）该FH牌商标的行为不应当构成刑法及相关司法解释中规定的假冒注册商标罪，第三人企业C购买并销售使用了该FH牌商标的商品的行为不应认定为销售假冒注册商标的商品罪的行为。
还有一种折衷的观点认为，在双方签订了商标使用许可合同的情况下，对该合同的违反是否视为刑法及相关司法解释中“未经注册商标所有人许可”的情形应当结合具体的案情分析而定，如违反合同的行为是否构成根本违约？是违反了有关产品品质的约定还是关于生产数量、销售方式的约定？违约涉及金额在整个合同中所占的比重？该合同条文对此类违约行为如何定性？等等。同样，应当依据行为人的违约行为性质来判断第三人企业C购买并销售使用该注册商标的商品行为是否属于刑法及相关司法解释中规定的“销售假冒注册商标的商品”。
笔者赞同第二种观点，其理由如下：
第一，法无明文规定不为罪，民事合同违约不应构成犯罪。
企业B使用FH牌注册商标是经过注册商标所有人企业A的许可，双方签订了商标使用许可合同，该合同是民事合同，违反商标许可合同的实质是违反民事合同，违反民事合同应当承担民事责任，承担刑事责任显然没有法律依据。在我国法律体系中，无论是刑法，还是民法通则及合同法，都没有违反民事合同构成犯罪，应当承担刑事责任的规定 。根据刑法罪行法定原则，法无明文规定不为罪，故被许可方违反商标许可合同，不应承担刑事责任。
第二，企业B违反商标使用许可合同的行为不具有犯罪的社会危害性。
目前，在我国刑法学界，对于知识产权犯罪的定义有很多，一般认为，知识产权犯罪，是指我国刑法所规定的，未经知识产权所有人许可，非法利用其知识产权，侵犯国家对知识产权的管理制度和知识产权权利人的合法权益，情节严重的行为。我国刑法分则将侵犯知识产权罪单独作为一节归类在破坏社会主义市场经济秩序罪中，知识产权犯罪不仅侵害了知识产权权利人的利益（如专利权、商标专用权等），还违反了知识产权法律制度和管理制度、扰乱了市场经济秩序、危害了国家经济增长，即知识产权犯罪的客体是复杂客体。假冒注册商标的行为，一般表现为两种形式：一是假冒他人注册商标的商品不属于伪劣商品，即行为人在自己生产、销售的同种类合格产品上假冒他人的注册商标；二是假冒他人注册商标的商品同时又是伪劣商品，即行为人在自己生产、销售的伪劣商品上，假冒他人同种类商品的注册商标。前述两种情况的假冒行为不仅侵害了商标所有人的商标专用权，侵犯了消费者的合法权益，还违反了国家商标管理制度、扰乱了市场经济秩序，上述行为情节严重的，即构成假冒注册商标罪。
本文讨论的案例中情形则明显不属于前述两种情况，企业A与企业B双方签订了商标使用许可合同，制造生产FH牌商品的行为经过注册商标所有人企业A的许可，该授权的事实是客观存在的，受法律保护的，同时企业B生产制造的商品是“真品”，并非“假冒品”，即商品的原始来源是合法的，即使后续存在违反许可合同的情况，在一定程度上侵害了注册商标所有人的商标专用权，也只属于民事违约行为，这种违约行为没有违反国家的商标管理制度、扰乱市场经济秩序，更没有侵犯消费者的合法权益，故该行为显然不具备犯罪的本质特征社会危害性，从打击假冒注册商标罪犯罪活动的立法本意来看，该行为不构成犯罪。
第三，不能机械地理解刑法及相关司法解释中“经过注册商标所有人许可”的含义，将任何违反商标使用许可合同的行为均视为“未经注册商标所有人许可”的涉嫌犯罪行为。
注册商标所有人与行为人签订商标使用许可合同，许可行为人使用其注册商标的含义是广泛的，首先就表现为注册商标所有人“同意使用”的意思表示，即授权被许可方使用（包括制造、销售等）其注册商标。其次还有更广泛的含义，即注册商标所有人通过使用许可合同的约定，约定合同双方的权利义务，确保被许可方使用其商标的商品品质，确保双方的收益。经过授权许可生产的商品，其生产制造销售过程中均受商标使用许可合同的约束，受注册商标所有人指导，商品的产品规格、质量、品质、商标标识等一般都受注册商标权所有人控制，使被许可方生产的商品与注册商标所有人的品牌商品保持一致，签约双方对此都负有合同义务。一旦商标使用许可合同成立生效，即表示被许可方有权使用该注册商标，其使用行为授权合法性都已确定无疑，至于在何种程度上的使用，充其量是违约而已。
在与之类似的还有出版行业中的委托印刷合同，出版发行单位委托印刷单位依照图书母版印刷图书的，印刷单位违反双方合同超额印刷，超出部分的书籍，在出版界被称之为“盗印图书”，以与未经专有出版权人授权而印刷“盗版图书”的行为相区别。盗印图书方一般要承担民事违约责任，同时由文化主管部门追求其行政责任，而“盗版图书”的行为则往往会构成犯罪。
第四，将违反商标使用许可合同行为认定为犯罪，不利于维护刑法的严肃性，不利于维护经营者的合法权益。
注册商标所有人与被许可方签订的商标使用许可合同是一类专业性较强的民事合同，其内容一般应当包括许可使用得商标及其注册证号、许可使用的商品范围、许可使用的期限、商标标识提供方式、商品（服务）质量监督条款，商品（服务）表明双方名称、产地条款等，对这些事宜如果约定不清，或者存在重大误解，极易出现客观上被许可人违约的情形，商标使用许可合同约定的条款较多，涉及到方方面面，从品牌商业运作到具体的生产制造过程，被许可方在合同履行过程中，也容易在细节上违反某些规定。另外双方在签订商标使用许可合同时，许可人一般处于优势地位，合同中可能存在显示公平的条款，从而造成合同实施过程中被许可方违约发生。由此可见，合同双方尤其是被许可方违反商标使用许可合同的情况在生活实践中会经常发生。民事合同的履行发生纠纷，应当通过民事程序进行解决，例如，当事人可以行使撤销权及不安抗辩权，依据合同法主张许可合同无效，要求变更或者撤销合同等等，通过民事程序足以解决问题，以维护其合法权益。相反，如果一旦被许可方涉嫌违反商标使用许可合同中的任何条款，都认定为刑法及相关司法解释中“未经注册商标所有人许可”，进而通过刑事程序来追究其假冒注册商标的商品罪的刑事责任，这就无异于滥用国家司法权，侵害经营者的合法权益，这显然是荒谬的。那么是否应当根据被许可方违反商标使用许可协议的具体情形判断是否承担刑事责任呢？笔者认为这也是不恰当的，且不说对民事合同的违约行为追究刑事责任没有法律依据，即使存在法律依据，又依据何种标准来认定哪种程度的违约行为是构成犯罪？这种不确定性会严重影响刑法的严肃性，危害社会稳定。
第五，违反商标使用许可合同构成犯罪，与国际上的商标保护制裁标准不相一致，也不符合目前我国司法实践中的做法。
我国保护知识产权的标准应当与国际接轨，但是也应结合我国国情，建立适合我国现状的知识产权保护制度，保护力度不宜高出发达国家的标准。从目前国内外的司法实践来看，未见有违反商标使用许可协议构成犯罪的先例。2004年我市某区检察院对一例违反商标使用许可合同，擅自生产将某品牌的领带、皮带、皮包等商品向外销售的行为以假冒注册商标罪提起公诉，经相关方面研究后，最后检察院做出撤诉决定，告知商标权人通过民事程序解决纠纷，尽管这一案例所涉及的注册商标系由外国企业所有，但是法律面前人人平等，中国国内企业之间的商标纠纷案件也应当依照同样的法律原则进行处理，否则将招致在我国营业的外国企业及个人就其享受的“国民待遇”提起异议。
综上，企业B制造并销售FH牌商品的行为不属刑法及相关司法解释中规定的假冒注册商标行为，不应定性为假冒注册商标罪的行为。企业C从B处购买并出口该FH牌商品的行为当然也不属刑法及相关司法解释中规定的销售假冒注册商标的商品的行为，因而也就不能追究其刑事责任。相关权利人可以通过民事程序追究违约人及侵权人的民事责任。
侵犯知识产权犯罪作为法定犯罪，随着科技进步与市场经济的发展，其外延存在着不断扩展的趋势，此种不确定状态导致知识产权领域内的行为模式不断翻新，而刑法对法定犯罪的规定却是相对稳定的，如何达到两者之间的平衡，在保护知识产权权利人合法利益的同时，也维护好经营者跟消费者的合法权益，值得我们认真研究。目前，我国市场经济蓬勃发展，许可使用注册商标的商业行为日渐增多，出现违犯商标使用许可合同引起纠纷也屡见不鲜，对此我们呼吁立法机关尽快完善相关法律规定，以填补这一法律空白。

(作者朱妙春、詹锐、李媚均系上海执业律师）
天津市人民政府


津政令第 35 号










天津市组织机构代码管理的办法



　　《天津市组织机构代码管理办法》已于2011年3月1日经市人
民政府第67次常务会议通过，现予公布，自2011年5月1日起施行。
　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　 市长　黄兴国
　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇一一年三月十日
　　　　　　　
　　　　　　　　天津市组织机构代码管理办法

　　第一条　为加强本市信息化基础建设，规范组织机构代码管
理工作，准确、及时地反映本市组织机构的信息，根据国家有关
规定，结合本市实际情况，制定本办法。
　　第二条　本市行政区域内申办、应用和管理组织机构代码等
活动，适用本办法。
　　第三条　本办法所称组织机构是指依法设立的机关、企业、
事业单位，社会团体以及其他组织机构。
　　组织机构代码是指根据代码编制规则编制，赋予每一个组织
机构在全国范围内唯一的、始终不变的识别标识码。
　　第四条　本市行政区域内依法设立的组织机构应当申办组织
机构代码。
　　组织机构代码的载体是《中华人民共和国组织机构代码证》
（以下简称《组织机构代码证》）。
　　《组织机构代码证》分为正本和副本。正本为纸介质，副本
分为纸介质副本和电子副本。正本和副本具有同等的法律效力。
　　第五条　市质量技术监督管理部门主管本市组织机构代码工
作。履行以下职责：
　　（一）贯彻实施组织机构代码工作的法律、法规、规章、标
准和工作规范；
　　（二）领导区县质量技术监督管理部门开展组织机构代码工
作；
　　（三）指导有关部门的组织机构代码应用工作；
　　（四）负责组织机构代码的登记办理，核发组织机构代码及
《组织机构代码证》；
　　（五）管理组织机构代码信息数据管理系统；
　　（六）向社会提供组织机构代码信息咨询服务；
　　（七）履行法律、法规、规章规定的其他职责。
　　区县质量技术监督管理部门负责组织协调本行政区域内组织
机构代码的登记、办理和管理。
　　第六条　组织机构应当自被批准设立或核准登记之日起30日
内，到批准设立或者核准登记部门同级的质量技术监督管理部门
申办组织机构代码。
　　第七条　组织机构申办组织机构代码时应当提供下列材料：
　　（一）机关单位提交批准设立的文件及复印件，企业单位提
交企业法人营业执照或者营业执照及复印件，事业单位提交事业
单位法人登记证书及复印件，社会团体提交社会团体法人登记证
书及复印件，其他组织机构提交相关的批准设立或者核准登记的
文件及复印件；
　　（二）组织机构法定代表人（负责人）的有效身份证件及复
印件；
　　（三）经办人有效身份证件及复印件，组织机构授权经办人
办理登记的证明；
　　（四）组织机构需要提供的其他材料。
　　组织机构的分支机构办理组织机构代码登记，还应当提供组
织机构的《组织机构代码证》及复印件。
　　第八条　质量技术监督管理部门应当对申办单位提交的材料
进行审查。申请材料不全或者不符合要求的，应当当场告知申办
单位需要补正的全部内容。经审查合格的，应当自受理之日起3
个工作日内颁发《组织机构代码证》。经审查不合格的，应当及
时书面告知理由。
　　第九条　组织机构的登记事项发生变更的，应当自相关管理
部门批准或核准变更之日起30日内，到原办理组织机构代码登记
的质量技术监督管理部门办理变更登记。
　　变更内容涉及《组织机构代码证》内容的,应当更换新的《组
织机构代码证》。
　　第十条　组织机构终止的，应当自终止之日起30日内，到原
办理组织机构代码登记的质量技术监督管理部门办理注销手续，
并交回《组织机构代码证》。
　　质量技术监督管理部门核准后，应当注销其组织机构代码。
　　被注销的组织机构代码，不得再赋予其他组织机构。
　　第十一条　《组织机构代码证》遗失的，组织机构应当及时
通过全市范围的新闻媒体向社会公告。自公告之日起7日内无异
议的，可以持公告相关证明及本办法第七条规定的有关材料到原
办理组织机构代码登记的质量技术监督管理部门申请补办。
　　《组织机构代码证》损坏的，组织机构应当持本办法第七条
规定的有关材料到原办理组织机构代码登记的质量技术监督管理
部门申请补办。
　　第十二条　《组织机构代码证》自颁发之日起4年内有效。
组织机构依法设立的资格证明文件有效期不足4年的，《组织机
构代码证》有效期以资格证明文件的有效期为准。
　　组织机构应当在《组织机构代码证》有效期届满前30日内进
行换证登记，并按照本办法第七条规定提交相关材料。
　　第十三条　组织机构依法变更登记、补证、换证的，其组织
机构代码不变。
　　质量技术监督管理部门应当自受理之日起3日内完成变更登
记、补证、换证工作。
　　第十四条　组织机构自取得《组织机构代码证》之日起，应
当每两年向发证的质量技术监督管理部门进行登记信息的验证，
并提交相关资料、信息数据。
　　质量技术监督管理部门应当对相关资料、信息数据进行核准、
验证并及时更新，保证组织机构代码的唯一性和《组织机构代码
证》所载信息数据的真实、准确、有效。
　　第十五条　任何组织机构或者个人不得伪造、冒用、盗用、
转让、租借、涂改《组织机构代码证》或使用已注销的、超过有
效期的《组织机构代码证》。
　　第十六条　本市电子政务或电子商务活动中，应当使用组织
机构代码。
　　本市发展改革、建设交通、经济和信息化、商务、公安、民
政、财政、税务、人力社保、工商、统计、质监、国资、海关等
部门在经济社会管理活动中应当使用组织机构代码，其他部门在
经济和社会活动中逐步应用组织机构代码。
　　质量技术监督管理部门应当提供组织机构代码信息，供使用
组织机构代码各部门共享。
　　第十七条　质量技术监督管理部门应当加强组织机构代码管
理工作，加强组织机构代码信息系统的安全管理和质量管理，保
证组织机构代码信息完整、可靠。
　　批准或者核准组织机构设立的管理部门与同级质量技术监督
管理部门定期做好组织机构代码信息数据交换工作。
　　第十八条　组织机构和个人可以申请查询组织机构代码或者
组织机构代码信息。质量技术监督管理部门按照国家有关保密工
作的规定，区分情况对查询者提供信息服务。
　　第十九条　质量技术监督管理部门办理组织机构代码登记办
证、换证、咨询工作不收取费用。
　　市财政部门应当将办理组织机构代码所需经费列入财政预算，
并保证实际工作需要。
　　第二十条　未按照本办法规定办理组织机构代码申办、换证、
变更、注销、补办或者进行组织机构代码登记信息验证的，由质
量技术监督管理部门责令限期改正；逾期不改的，可以处500元
以上2000元以下罚款。
　　第二十一条　提供虚假材料或者伪造、冒用、盗用、转让、
租借、涂改《组织机构代码证》的，由质量技术监督管理部门责
令改正，并处2000元以上1万元以下的罚款。
　　使用已注销的、超过有效期的《组织机构代码证》的，由质
量技术监督管理部门责令改正，可以处500元以上2000元以下罚
款。
　　第二十二条　阻碍质量技术监督管理部门工作人员依法执行
公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》予
以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十三条　质量技术监督管理部门执法人员违法违纪的，
由所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追
究刑事责任。
　　第二十四条　个体工商户需要办理组织机构代码登记的，参
照本办法执行。
　　第二十五条　本办法自2011年5月1日起施行。2003年7月10
日施行的《天津市组织机构代码管理办法》（2003年市人民政府
令第1号）同时废止。